3.9. Nitelikli Hâl

Suç işlemek amacıyla örgüt kurma suçu bakımından TCK'nın 220. maddesinin üçüncü fıkrasında bir nitelikli hâl öngörülmüştür. Bu fıkraya göre, suç işlemek amacıyla kurulan örgütün silahlı olması hâlinde verilecek ceza dörtte birinden yarısına kadar artırılacaktır. Silahın tanımı TCK m. 6'da yapılmıştır.

Örgütün silahlı olmasından ne anlaşılması gerektiği uygulamada tereddütlere yol açabilir.

Belirtmek gerekir ki, öncelikle söz konusu silahların kullanılabilecek nitelikte olması gerekir.

Örneğin, ateş kabiliyeti olmayan ateşli silahların, boş kovanların, kullanılamaz hâle gelmiş patlayıcı maddelerin vb. varlığı örgütün silahlı sayılması için yeterli değildir.

Ayrıca bu silahların suç örgütünün asgari araçlarını gerçekleştirebilecek nitelikte olması gerekir.

Zira örgütün kurulma şartlarından birisi de araç ve gereçlerin amaçlanan suçlar bakımından elverişli olmasıdır. Madde gerekçesinde de, suç örgütünün silahlı olup olmasının veya sahip olunan silahların cins, nitelik ve miktarının, somut tehlikenin belirlenmesi veya var olan somut tehlikenin ağırlığı bakımından dikkate alınması gerektiği ifade edilmiştir.

Silah ve mühimmatın örgüt mensuplarının bizzat ellerinde olması gerekmez.

Bunların gerektiğinde kullanılmak üzere hazır olması ve örgütün amaçlarını gerçekleştirme yönünden kullanıma uygun olması yeterlidir.

Örgütün amaçlarını gerçekleştirebilecek nitelik ve miktarda silaha sahip olmamasına rağmen, örgüt üyelerinin suç işlerken silah kullanmış olmaları örgütü silahlı hâle getirmez.

Bu tür durumlar müstakil olaylardır. Bu açıdan örgütün silahlı sayılabilmesi için silah taşımaktan daha çok örgüt bünyesinde bu tür bir yapılanmanın olması ve örgüt mensuplarının da örgütün silahlı olması yönünde kasıta sahip olması gerekir, Böylece sonuçta örgütün silahlı olması örgüt üyeleri bakımından değil, örgütün silahlı olması açısından değerlendirilmelidir.

Örgütün silahlı sayılabilmesi için bu silahların örgütün amaçlarını gerçekleştirmek, örgütün faaliyetleri çerçevesinde kullanmak için temin edilmesi gerekir. Ancak silahların kullanılması şart değildir.

Bir örgütün silah kaçakçılığı yapması onun silahlı bir örgüt olduğu anlamına gelmez. Ancak bu örgüt bu suçu gerçekleştirmek amacıyla silahlı hâle geldiğinde ya da söz konusu silahları aynı zamanda kullanmak amacıyla bulundurduğunda örgüt silahlı bir örgüt hâline gelecektir.

Örgütün silahlı bir örgüt olarak kabul edilmesi hâlinde ağırlaştırıcı ceza bütün örgüt mensupları bakımından uygulanacaktır.

TCK'nın 220/3. maddesinde düzenlenen silahlı örgütle TCK'nın 314. maddesinde düzenlenen silahlı örgüt birbirinden farklıdır. TCK'nın 314. maddesinde TCK'nın Devletin Güvenliğine Karşı Suçlar ile Anayasal Düzene ve Bu Düzenin İşleyişine Karşı Suçlar bölümlerinde yer alan suçları işlemek amacıyla silahlı örgüt kuran veya yönetenlerle böyle bir örgüte üye olanlar cezalandırılmıştır.

314. madde bakımından örgütün silahlı olması kurucu unsurdur, yani bu suçun oluşabilmesi için örgütün silahlı olması gerekir. 220. madde bakımından ise örgütün silahlı olması ağırlaştırıcı bir hâl olarak düzenlenmiştir.

Diğer yandan TCK 314. maddede örgütün işlemeyi amaçladığı suçlar sınırlandırılmışken, yani ancak bu suçları işlemek amacıyla kurulan bir örgüt söz konusuyken 220. maddede bir sınırlandırma yapılmamıştır. 220. madde genel olarak kanunun suç saydığı fillerin işlenmesinden bahsetmiştir,

Bu bakımdan 314. Madde, 220. maddeye göre özel bir düzenlemedir. Bu nedenle 220. maddenin üçüncü fıkrası 314. maddenin uygulama alanı dışındaki suçları işlemek amacıyla kurulan örgütler bakımından uygulanacaktır.

Yargıtay'ın bu fıkrayla ilgili bir kararı şöyledir: "Örgütün silahlı sayılması için, silahın örgütün amaçları doğrultusunda bulundurulması, örgütün amaçlarını gerçekleştirmeye doğrudan veya dolaylı olarak kolaylaştırmaya elverişli olması gerekir, Somut olayda ele geçirilen silahların örgüt faaliyeti çerçevesinde işlenen başka suçta kullanıldıklarına dair kuşku sınırlarını aşan, kesin ve yeterli delil bulunmadığı gözetilmeden TCK'nın 220/3 maddesinin uygulanması suretiyle sanıklara fazla ceza tayini yasaya aykırı olup.," (Yargıtay 10, CD., 30,06,2011, 2011/3523 E,, 2011/5295 K.).