3.4. Fail

3.4.      Fail

Dolayısıyla sadece iki kişinin bir araya gelerek suç işlemek amacıyla örgüt kurmaları durumu bu madde kapsamında değerlendirilemeyecektir. Bu kişilerin işledikleri suçlar iştirak hükümleri çerçevesinde değerlendirilecektir.

Suçun oluşması için üye sayısı dışında suçun faili açısından herhangi bir özellik aranmamıştır. Fail, Türk veya yabancı, kamu görevlisi veya herhangi bir kimse olabilir. Bu bakımdan maddede özgü suç niteliğini gösteren bir ifadeye yer verilmediğinden örgüt kurma suçu özgü suç değildir.

Suç işlemek amacıyla bir araya gelerek örgüt kuran ya da yöneten, suç işlemek amacıyla kurulan bir örgüte üye olan herkes bu suçun faili olabilir. Ancak örgütü oluşturan kişilerin örgütte üstlendikleri rollerine, konumlarına göre bu kişilere verilecek cezalar da farklılaştırılmıştır. Buna göre örgütün kurucuları ve yöneticileri ile örgüt üyeleri ve örgüt üyesi sayılanlar farklı miktarda cezalarla cezalandırılacaklardır.

Suç işlemek amacıyla örgüt kurma suçunun faili olabilme bakımından ortaya çıkabilecek bir sorun isnat kabiliyeti olmayanların bu suçun faili olup olamayacağı, ayrıca üç kişilik asgari sayıya dâhil edilip edilemeyecekleridir. Bir görüşe göre isnat yeteneğine sahip olmayanlar bu suçun faili olamazlar ve ayrıca asgari sayıya dâhil edilemezler. Buna karşılık isnat yeteneğine sahip olmayanların da fail olabileceklerini kabul eden diğer görüşe göre, isnat yeteneği kusurluluğun ön şartı değil, kişinin bir durumudur. Bu nedenle üç kişiden birinin isnat yeteneğine sahip olmaması örgütün kurulmasına engel değildir. Çünkü isnat yeteneğine sahip olmayanlara ceza verilememesi ayrı bir şey, bu kişilerin fail olması ayrı bir şeydir. Bu kişiler fail olabilir, ancak bunlara ceza yerine güvenlik tedbiri uygulanır. Aksi durumda örneğin bir kimsenin birçok çocuğu suç işlemek amacıyla bir araya getirerek suç örgütü kurması cezasız kalabilecektir. Çocuklardan oluşturulan kapkaç çeteleri bunun bir örneğini oluşturmaktadır.

Örgüt üyelerinin örgütün faaliyeti kapsamında suç işlemeleri hâlinde bunlardan birinde ya da bir kaçında var olan cezaya engel olan şahsi sebep asgari sayının belirlenmesinde göz önünde bulundurulmamalıdır.

Bu gibi durumlar cezalandırmaya engel olsa da suç işlemek amacıyla örgüt kurma suçunun varlığına etki etmemelidir. Çünkü suçun genel unsurları dışında kalan ve yalnız cezalandırmaya engel teşkil eden bir sebep örgütün varlığını etkilemez,